Tác giả: Ying Ning Haruka
Tiền điện tử luôn có Thanh kiếm Damocles treo trên đầu, đó là quy định của SEC. Bài viết này sẽ bắt đầu từ lịch sử phát triển luật chứng khoán của Hoa Kỳ và giải thích tiêu chuẩn định tính quan trọng nhất đối với chứng khoán trong luật chứng khoán—Bài kiểm tra Howey, cung cấp tài liệu tham khảo để đánh giá liệu các loại tiền điện tử khác nhau có nên được coi là chứng khoán hay không.
1. Luật Chứng khoán Hoa Kỳ
Ở đỉnh điểm của cuộc Đại suy thoái, Quốc hội và Tổng thống Roosevelt đã ban hành luật chứng khoán liên bang đầu tiên.
Đạo luật Chứng khoán năm 1933 quy định về các công ty huy động vốn từ công chúng. Nhà đầu tư có thể quyết định chấp nhận rủi ro nào; công ty phát hành chứng khoán ra công chúng phải công bố thông tin toàn diện, công bằng và trung thực cho công chúng để bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư. Roosevelt gọi luật này là “Đạo luật về sự thật chứng khoán”.
Năm 1934, Quốc hội thông qua Đạo luật Giao dịch Chứng khoán. Quy định này bao gồm các bên trung gian như sàn giao dịch và nhà môi giới. Ý tưởng cơ bản là công chúng cần được cung cấp thông tin công bố và bảo vệ không chỉ khi chứng khoán được phát hành lần đầu mà còn khi chứng khoán được giao dịch trên thị trường thứ cấp.
Năm 1940, Quốc hội đã thông qua Đạo luật Công ty Đầu tư và Đạo luật Cố vấn Đầu tư, trong đó yêu cầu các quỹ và cố vấn phải đăng ký để quản lý tiền của người khác và ngăn ngừa các cơ hội xung đột lợi ích khác.
Định nghĩa về chứng khoán trong Đạo luật Chứng khoán Hoa Kỳ năm 1933 và Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934 rất rộng, bao gồm không chỉ các chứng khoán được sử dụng để đầu tư theo nghĩa chung, như cổ phiếu và trái phiếu, mà còn nhiều loại chứng khoán phi tiêu chuẩn, chẳng hạn như "Bằng chứng về thu nhập hoặc việc tham gia vào thỏa thuận chia sẻ thu nhập", "hợp đồng đầu tư" và "nói chung, tất cả thu nhập hoặc công cụ thường được công nhận là chứng khoán".
Khi mô tả phạm vi của luật chứng khoán, Thẩm phán Tòa án Tối cao Hoa Kỳ Thurgood Marshall cho biết, "Quốc hội đã phác thảo định nghĩa về chứng khoán theo nghĩa rộng và mục đích của việc ban hành luật chứng khoán là để điều chỉnh các khoản đầu tư, bất kể hình thức hoặc tên gọi của chúng."
2. Tiêu chí đánh giá chứng khoán—Howey Test
Thử nghiệm Howey là một tiêu chuẩn được sử dụng trong vụ kiện của Tòa án Tối cao Hoa Kỳ năm 1946 SEC kiện WJ Howey Co. để xác định xem một giao dịch cụ thể có cấu thành việc phát hành chứng khoán hay không.
Công ty Howey là một công ty bất động sản ở Florida, Mỹ, phát triển những vườn cam lớn và bán đất tổng hợp cho các nhà đầu tư. Ngoài việc ký hợp đồng mua bán đất với chủ đầu tư, công ty còn ký hợp đồng dịch vụ quản lý với chủ đầu tư, theo đó đất bán sẽ được giao cho công ty bị đơn quản lý.
Càng đáp ứng nhiều yêu cầu trong bài kiểm tra Howey thì các thuộc tính của một giao dịch cụ thể càng gần với chứng khoán.
(1) Đầu tư tiền
Yêu cầu này yêu cầu người mua phải cung cấp vốn cho nhà tài trợ dự án dưới dạng tiền mặt để xem xét.
(2) Đầu tư vào doanh nghiệp chung
Yếu tố này nhằm phân biệt hợp đồng đầu tư với hợp đồng tư nhân một đối một. Để đáp ứng yêu cầu này, Tòa án Tối cao yêu cầu một doanh nghiệp liên doanh phải có “điểm chung theo chiều ngang”, “điểm chung theo chiều dọc rộng” và “điểm chung hẹp theo chiều dọc”.
“Tính tương đồng theo chiều ngang” đòi hỏi phải gắn tài sản của mỗi nhà đầu tư với tài sản của các nhà đầu tư khác thông qua việc tập hợp các quỹ, thường kết hợp với việc phân chia lợi nhuận theo tỷ lệ;
“Tính tương đồng theo chiều dọc rộng” đòi hỏi nhà đầu tư có thu được lợi ích hay không phụ thuộc vào nỗ lực của nhà tài trợ dự án;
“Tính tương đồng theo chiều dọc theo nghĩa hẹp” đòi hỏi thu nhập của nhà đầu tư và công sức của người khác phải được kết hợp với kết quả hoạt động cuối cùng;
(3) Nhà đầu tư có kỳ vọng về lợi nhuận (Expectation of Profit)
“Thu nhập” ở đây có thể là sự tăng giá vốn từ khoản đầu tư ban đầu hoặc điều hành doanh nghiệp hoặc thu nhập từ việc sử dụng tiền của người mua. Sự tăng giá hoàn toàn do các lực lượng thị trường bên ngoài (chẳng hạn như xu hướng lạm phát chung hoặc sự phát triển kinh tế) ảnh hưởng đến cung và cầu của tài sản cơ bản không cấu thành "thu nhập" theo thử nghiệm Howey.
(4) Lợi ích chỉ đến từ nỗ lực của người khác (Derured From The Efforts of Other)
Yêu cầu này yêu cầu người khởi xướng dự án, người tổ chức hoặc các bên thứ ba có liên quan khác phải thực hiện những nỗ lực quản lý cần thiết và nỗ lực này sẽ ảnh hưởng nghiêm trọng đến sự thành công của doanh nghiệp. Nhà đầu tư chỉ cần trả các khoản phí và chi phí cụ thể chứ không thực sự tham gia vào dự án. . Hoạt động và quản lý.
Khái niệm cốt lõi khi Howey Test đặt ra các yêu cầu trên là “bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư”.
Ví dụ, lý do tại sao Tiêu chuẩn 2 yêu cầu "doanh nghiệp chung" là vì Tòa án Tối cao tin rằng trong kịch bản "doanh nghiệp chung", do chi phí thẩm định cá nhân và giao tiếp cao, các nhà đầu tư cá nhân không có động cơ để đạt được lợi nhuận thông qua phối hợp với các nhà đầu tư khác. Thông tin không thể ngăn cản tập thể đàm phán với người khởi xướng dự án. Do đó, nhà đầu tư chỉ có thể dựa hoàn toàn vào người khởi xướng để có được thu nhập.
Để bù đắp cho sự chênh lệch quyền lực này, việc xác định hợp đồng đầu tư là chứng khoán sẽ có lợi hơn cho việc đánh giá và định giá dự án đầu tư của nhà đầu tư và bảo vệ lợi ích của nhà đầu tư. Một ví dụ khác là “nỗ lực của người khác” được nêu rõ trong Chuẩn mực 4. Mục đích là làm rõ đối tượng chịu trách nhiệm của hợp đồng đầu tư và xác định chính xác người có nghĩa vụ công bố thông tin khi thực hiện nghĩa vụ công bố thông tin chứng khoán. [1]
3. Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC) và Tiền điện tử
Vào ngày 3 tháng 4 năm 2019, Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC) đã công bố khung phân tích cho các hợp đồng đầu tư tài sản kỹ thuật số dựa trên thử nghiệm Howey, cung cấp hướng dẫn chính thức để xác định xem tiền tệ kỹ thuật số có phải là chứng khoán hay không. SEC tin rằng hầu hết các loại tiền kỹ thuật số hiện có trên thị trường đều đáp ứng hai tiêu chí là “quỹ đầu tư” và “đầu tư vì mục đích chung”.
Đối với hai tiêu chí còn lại, SEC lưu ý rằng tiền kỹ thuật số được coi là chứng khoán nếu sự phát triển của nó phụ thuộc vào nỗ lực của một công ty hoặc tổ chức tập trung và người mua có kỳ vọng về lợi nhuận hợp lý từ khoản đầu tư. Cần chỉ ra rằng nếu một loại tiền kỹ thuật số nhất định đủ phân cấp, có các kịch bản ứng dụng rõ ràng và sự thay đổi giá có liên quan đến ứng dụng hơn là từ kỳ vọng lợi nhuận của nhà đầu tư, thì loại tiền kỹ thuật số này không thuộc về chứng khoán. SEC đã tuyên bố rằng Bitcoin và Ethereum không phải là chứng khoán. [2]
3.1 BTC
Bill Hinman, cựu giám đốc Bộ phận Tài chính của Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC), đã chỉ ra trong một bài phát biểu vào năm 2018 rằng Bitcoin (BTC) không phải là chứng khoán và được quản lý bởi Ủy ban Giao dịch Hàng hóa Tương lai Hàng hóa (CFTC). CFTC chịu trách nhiệm chính trong việc điều tiết thị trường phái sinh, bao gồm hợp đồng tương lai, hợp đồng hoán đổi và một số loại quyền chọn nhất định. Điều này cũng phản ánh rằng việc khai thác BTC cũng giống như vàng, dầu và các mặt hàng khác.
3.2 ETH
3.2.1 ETH(ICO)
Việc cung cấp tiền xu ban đầu Ethereum (ICO) bắt đầu vào tháng 8 năm 2014. ICO kéo dài 42 ngày đã huy động được 31.000 Bitcoin và bán được 60.102.216 Ethereum, trị giá khoảng 18,4 triệu đô la theo tỷ giá hối đoái vào thời điểm đó. Đánh giá từ lịch sử của ICO này, nó phải được phân loại là chứng khoán.
3.2.2 ETH(PoW)
Giai đoạn POW của Ethereum tương tự như Bitcoin.
3.2.3 ETH(PoS)
Ethereum đã hoàn thành việc sáp nhập mạng chính và chuỗi đèn hiệu vào ngày 15 tháng 9 năm 2022 và cơ chế đồng thuận được chuyển đổi thành Bằng chứng cổ phần (PoS). Quy trình hoạt động của PoS là người stake đặt 32 ETH vào hợp đồng thông minh và đồng thời nhận chứng chỉ để chứng minh quyền rút tiền của Stake.
Có thể thấy rằng, đầu tiên, hợp đồng thông minh không sử dụng 32 ETH này trong trường hợp đầu tư, công ty sẽ chi tài sản này và đưa vào sản xuất. Do sự tồn tại của giấy chứng nhận rút tiền nên danh tính của tất cả những người cầm cố đều có thể xác định được. Nó không phải là một cộng đồng bị ràng buộc bởi số phận, cũng không có đặc điểm “chung nhau theo chiều ngang”. Thứ hai, lợi ích Stake được phát hành bởi thuật toán PoS chứ không phải bởi các nhà cung cấp dịch vụ (như Coinbase), vì vậy lợi ích không đến từ nỗ lực của người khác. Nếu bạn coi đó là một khoản đầu tư, bạn nên giao ETH cho những người xác nhận, những người kiếm doanh thu bằng cách đưa những tài sản này vào sản xuất và sau đó chia một phần doanh thu cho những người đặt cọc.
3.3 Stablecoin
Vào ngày 14 tháng 2, các quan chức thực thi pháp luật từ Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC) đã đưa ra “thông báo Wells” cho công ty phát hành BUSD stablecoin Paxos. Vào chiều ngày hôm đó, Bộ Dịch vụ Tài chính Tiểu bang New York đã ra lệnh cho Paxos Trust Co. ngừng phát hành thêm Token BUSD.
Về tiền điện tử ổn định, Chủ tịch hiện tại của SEC, Gary Gensler, đã đề cập trong bài phát biểu của mình vào ngày 8 tháng 9 năm 2022 rằng stablecoin có những đặc điểm tương tự và có thể cạnh tranh với các quỹ thị trường tiền tệ, chứng khoán khác và tiền gửi ngân hàng, đồng thời sẽ gây ra các vấn đề chính sách quan trọng. Điều quan trọng là phải đảm bảo rằng chúng ta có sự bảo vệ thích hợp cho nhà đầu tư và các biện pháp bảo vệ chống lại hoạt động bất hợp pháp.
Stablecoin chủ yếu được sử dụng như một phương tiện để tham gia vào nền tảng tiền điện tử hoặc làm mã thông báo thanh toán trong nền tảng tiền điện tử. Việc chúng là cổ phiếu của quỹ thị trường tiền tệ hay các loại chứng khoán khác tùy thuộc vào thuộc tính của chúng, chẳng hạn như liệu các công cụ này trả lãi trực tiếp hay gián tiếp thông qua các chi nhánh hoặc các phương tiện khác; trong hệ sinh thái tiền điện tử theo cách nó được cung cấp, bán và sử dụng.
3.4 Token khác
Chủ tịch Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC) Gary Gensler đã nhiều lần tuyên bố rằng hầu hết tài sản ảo đều là chứng khoán.
Nó được hỗ trợ bởi phán quyết năm 1990 của Thẩm phán Tòa án Tối cao Hoa Kỳ Thurgood Marshall: Khi ai đó gây quỹ từ công chúng và công chúng tham gia vào lợi nhuận của họ, đó là chứng khoán. SEC quản lý các tài sản ảo được coi là chứng khoán này, bao gồm yêu cầu các tổ chức phát hành tuân thủ các yêu cầu về tiết lộ và đăng ký theo luật chứng khoán để đảm bảo rằng các nhà đầu tư có đủ thông tin để đưa ra quyết định đầu tư sáng suốt. Ngoài ra, SEC còn quy định về gian lận và thao túng trên thị trường tài sản ảo để bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư.
4. Đặt cọc có phải là chứng khoán không?
Coinbase tin rằng việc đặt cược không đáp ứng bốn điều kiện của bài kiểm tra Howey.
Dịch vụ đặt cược không cấu thành một khoản đầu tư tiền bạc và người cầm cố giữ toàn quyền sở hữu tài sản của mình;
Nhà cung cấp dịch vụ cầm cố không phải là một doanh nghiệp bình thường và toàn bộ quá trình được thực hiện thông qua hợp đồng thông minh trên mạng phi tập trung;
Phần thưởng đặt cược là tiền lương cho các nhà cung cấp xác minh blockchain, không phải lợi nhuận đầu tư và không phải là “kỳ vọng lợi nhuận hợp lý”;
Nhà cung cấp dịch vụ đặt cọc chỉ sử dụng phần mềm và máy tính công cộng để thực hiện dịch vụ xác minh và không thực hiện bất kỳ công việc quản lý nào. Đây là những dịch vụ CNTT, không phải dịch vụ đầu tư nên phần thưởng không được trả dựa trên “công sức của người khác”.
Mục đích của luật chứng khoán là điều chỉnh tình trạng bất cân xứng thông tin và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư. Nhưng không có sự bất cân xứng về thông tin trong việc đặt cược vì tất cả những người tham gia đều sử dụng chuỗi khối mở và minh bạch, đồng thời có quyền truy cập như nhau vào cùng một thông tin để xác minh giao dịch. Việc cố gắng áp đặt luật chứng khoán đối với những thứ như cầm cố không hề hữu ích cho người dùng. Thay vào đó, việc ủy quyền mạnh mẽ không cần thiết sẽ ngăn người dùng truy cập các dịch vụ tiền điện tử thiết yếu và đẩy họ đến các nền tảng nước ngoài, không được kiểm soát. [3]
người giới thiệu:
[1] Zhang Chao. Bản chất pháp lý và sự thay đổi mô hình quy định của việc phát hành mã thông báo bảo mật—từ góc độ khung phân tích của các hợp đồng đầu tư tài sản kỹ thuật số của Hoa Kỳ [J].
[2] Xiao Feng "Blockchain: Kinh doanh phân tán và tương lai của dữ liệu thông minh", CITIC Press 2020.
[3] Dịch vụ đặt cược của Paul Grewal.Coinbase không phải là chứng khoán. Và đây là lý do tại sao.
https://www.coinbase.com/blog/coinbases-stering-services-are-not-securities-and-heres-why, 2023-2-10