Las batallas legales de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos contra las empresas de criptomonedas, antes comparadas con David contra Goliat, ahora se parecen a Godzilla contra King Kong, dado el crecimiento de la industria hasta alcanzar un mercado de 2,5 billones de dólares.
Mientras la SEC continúa abriendo nuevos frentes en su guerra contra las criptomonedas, algunos ahora se preguntan si se ha extendido demasiado y si tiene los recursos legales necesarios para luchar en tantos casos judiciales a la vez contra los actores más grandes de la industria.
El hecho de que estas [acciones de aplicación de la ley contra empresas de criptomonedas] se estén llevando a cabo todas al mismo tiempo es muy significativo y supone una presión absoluta para la agencia, dice Scott Mascianica, socio y jefe de investigaciones gubernamentales y aplicación de la normativa del bufete de abogados Hilgers Graben.
Los miembros de la comunidad jurídica le dicen a Magazine que la SEC puede estar enfrentando limitaciones de recursos, recortes en el presupuesto de viajes y fondos reducidos disponibles para abordar los asuntos de la manera más agresiva posible antes del inicio de numerosos litigios centrados en las criptomonedas.
La SEC se negó a comentar sobre el tema en respuesta a las solicitudes de Magazines.
La SEC tiene un gran presupuesto y considerables recursos legales.
Pero no es el primer día de trabajo de la SEC. El máximo regulador de Wall Street ha sido un organismo de control muy litigante en los 90 años transcurridos desde su creación en 1934. Su reciente solicitud de presupuesto de 2.600 millones de dólares para el año fiscal 2025 tiene como objetivo aumentar su fondo de guerra, y no suele buscar peleas que planea perder.Pero el gran volumen de procesamientos criptográficos puede deberse a un conjunto inusual de circunstancias. Algunos creen que el reciente aumento en los avisos de Wells puede estar relacionado con el inminente final del mandato del presidente de la SEC, Gary Gensler, que finaliza a mediados de 2026. Dado que las encuestas sugieren que es ciertamente posible un cambio de gobierno en las elecciones presidenciales de noviembre en Estados Unidos, hay muchas posibilidades de que no sea reelegido para otro mandato para llevar a término sus políticas de represión de las criptomonedas.
De alguna manera, esto representa la última oportunidad para [Gensler] de consolidar sus prioridades y legados en la agencia, le dice a Magazine Ben Sauter, abogado de McGovern Weems, y agrega que el momento de las elecciones brinda un incentivo para que la SEC cierre algunas de sus investigaciones en curso.
Por lo tanto, no es sorprendente que algunos de estos avisos y posturas de Wells sucedan ahora o sigan sucediendo durante los próximos meses, dice Sauter.
Los procesamientos por criptomonedas de la SEC aumentaron un 53% en 2023
A finales de 2023, las sanciones monetarias de la SEC contra empresas e individuos relacionados con las criptomonedas ascendieron a 2.890 millones de dólares, de los cuales 281 millones de dólares solo el año pasado, según Cornerstone Research. Desde su primera acción contra la industria en julio de 2013, la SEC ha presentado un total de 173 acciones de cumplimiento relacionadas con las criptomonedas hasta finales de 2023.
El año pasado, la SEC inició un total de 46 acciones de cumplimiento relacionadas con las criptomonedas, lo que supone un aumento del 53% desde 2022.
Tienen la energía y los recursos para continuar con estas reclamaciones, [y] no parecen estar desacelerando, dice a Magazine Natalie Lederman, socia de Sullivan & Worcester.
Ventisca de avisos de SEC Wells para empresas de cifrado en 2024
No ha perdido el ritmo este año, ya que la agencia envió avisos de Wells en rápida sucesión al peso pesado de DeFi Uniswap y al corredor de acciones y criptomonedas Robinhood por supuestamente violar las reglas de valores. Ambas empresas han prometido luchar contra la agencia.
Chervinsky dice que los avisos de Wells de la SEC están aterrorizando a las empresas estadounidenses respetables. (Jake Chervinsky)
La aceleración es parte del punto: la SEC está intentando obstaculizar la mayor cantidad posible del ecosistema criptográfico lo más rápido posible antes de las elecciones de noviembre, le dice a Magazine Marisa Coppel, jefa de asuntos legales de la Blockchain Association.
Sin embargo, está claro que la industria de la criptografía ha decidido, con razón, luchar contra esta campaña de intimidación, y creemos que los tribunales verán nuestros argumentos favorablemente, afirma.
La visión de las Asociaciones Blockchain se alinea con la de su exjefe de políticas, Jake Chervinsky, quien ahora es el jefe legal de criptografía en la firma de capital de riesgo Variant. Después de que el aviso de Robinhood Wells se hiciera público a principios de mayo, Chervinsky acusó públicamente a la SEC de abusar del proceso de Wells como táctica de miedo.
Si bien la SEC rechazó la solicitud de Magazine de abordar las críticas directamente, Gurbir Grewal, el actual director de cumplimiento de la SEC, dijo en un discurso de 2022 que la agencia no juega durante sus investigaciones o litigios, incluidos los avisos de Wells.
Si le decimos que planeamos recomendar cargos, significa que estamos preparados para litigar cualquier acción resultante.
La industria de las criptomonedas tiene las mejores firmas de abogados que el dinero criptográfico puede comprar
Los titanes de la industria de la criptografía han contratado a firmas legales de primer nivel y extremadamente costosas para su representación.
Consensys, una empresa de software dirigida por el cofundador y multimillonario de Ethereum, Joe Lubin, presentó una demanda preventiva contra la SEC después de recibir un aviso de Wells, que normalmente precede a las acciones de ejecución. Como desarrollador de la billetera Ethereum MetaMask, Consensys busca evitar que la SEC clasifique Ether como un valor. Las probabilidades pueden inclinarse hacia ConsenSys si los ETF al contado de Ethereum se aprueban en las presentaciones de acciones fiduciarias basadas en productos básicos.
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Wachtell, Lipton, Rosen & Katz, un prestigioso bufete de abogados conocido por representar a clientes de alto perfil como OpenAI y Twitter (ahora X), presenta el caso Consensys en esta disputa. La firma tiene un historial de representación de importantes instituciones financieras, incluida la compra de Bear Stearns por parte de JPMorgan Chase durante la crisis financiera de 2008, un caso que implicó una amplia supervisión de la SEC.
Wachtell, junto con otra firma legal, Sullivan & Cromwell, también representa a Coinbase, a quien la SEC está demandando por operar como un corredor no registrado. Sullivan & Cromwell es reconocida por manejar casos legales de alto perfil, como la adquisición de Time Warner por parte de AT&T por 85 mil millones de dólares en 2018.
Victorias legales de la SEC contra las criptomonedas
A pesar de enfrentarse a un considerable poder legal, la SEC ha logrado recientemente varias victorias, incluida una reciente victoria contra Coinbase, donde un juez de distrito desestimó la oferta de las bolsas para que se retirara la demanda y dictaminó que podía proceder basándose en argumentos preliminares.
Algunos de los acuerdos de casos más exitosos de la agencia incluyen 45 millones de dólares de Nexo (multa de 22,5 millones de dólares a la SEC y la otra mitad a los reguladores estatales), 18,5 millones de dólares de Telegram, 10 millones de dólares de Poloniex y 5 millones de dólares de Kik.
En 2023, la SEC acusó a varias entidades de fraude relacionado con las criptomonedas, incluidos Terraform Labs y su fundador, Kwon Do-hyung; Richard Heart y sus entidades; y el fundador de FTX, Sam Bankman-Fried.
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Sauter dice que las agencias federales generalmente se centran en acciones de aplicación de la ley contra los peores actores en las primeras etapas de los mercados nuevos para obtener victorias fáciles y sentar precedentes.
Luego utilizarán esos precedentes para impulsarse y atacar a acusados de mayor perfil, añade. Creo que esa es la etapa en la que se encuentran ahora.
Victorias legales de la criptoindustria contra la SEC
Sin embargo, la industria de la criptografía también ha obtenido victorias.
Ripple Labs, defendido por la alineación estelar de Paul Weiss, Cleary Gottlieb y Debevoise, logró una victoria parcial en julio cuando un juez dictaminó que el token XRP no era en sí mismo un valor y que Ripple no había violado las leyes de valores al incluir XRP en intercambios. Se descubrió que Ripple había violado la ley en ventas directas a inversores institucionales.
Grayscale es quizás el ejemplo más destacado de un actor importante de la industria que se enfrenta a la SEC y gana después de demandar con éxito a la SEC para que se aprobara su ETF spot de Bitcoin, un producto financiero que la SEC negó durante una década.
Y la SEC fue sancionada por un juez por su grave abuso de poder al hacer tergiversaciones mientras intentaba obtener una orden de restricción temporal contra la empresa de criptomonedas Debt Box, con sede en Utah. Como resultado, dos abogados de la SEC dimitieron.
Desenvolviendo la división de aplicación de la SEC
Las empresas de cifrado deberían prepararse para más demandas. (Eleanor Terrett)
La división de aplicación de la ley es posiblemente la unidad más importante cuando se trata de acciones regulatorias de la agencia contra la industria de la criptografía. Es la división que es en última instancia responsable de las investigaciones y acciones de cumplimiento contra los infractores de las normas de valores.
La división recibió más de 35.000 denuncias y quejas del público en el año fiscal 2022, más del doble del total de 2016, según Gensler. A pesar de la creciente demanda de trabajo, el tamaño de la unidad de aplicación de la ley de la agencia se redujo en un 5% durante este período.
Sin embargo, a medida que la avalancha de acciones coercitivas contra la industria de la criptografía aumentó el año pasado, también lo hizo la plantilla de las divisiones de aplicación de la ley.
La SEC tiene un historial de contratación de abogados inteligentes que dedican sus carreras a importantes servicios gubernamentales, dice Coppel.
Recientemente, la SEC ha tenido que luchar para contratar una serie de nuevos abogados para mantenerse al día con las innumerables acciones presentadas contra y por la comisión.
En 2023, la SEC solicitó aumentar su división de aplicación de la ley hasta un 4 % más que su tamaño en 2016. Informó que contaba con 1.325 empleados equivalentes a tiempo completo. Este año, se espera que este número aumente a 1.420, y la última solicitud de presupuesto elevaría su lista de deseos equivalente a tiempo completo a 1.447 profesionales.
Esto muestra que la agencia ha estado mejorando su capacidad para emitir más acciones de cumplimiento, lo que sugiere que la industria de la criptografía debería anticipar una dura lucha por delante. A principios de mayo, el presidente de la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos, Rostin Behnam, dijo que habrá otro ciclo de acciones de cumplimiento en el criptoespacio en los próximos 24 meses.
800 millones de dólares para la división de cumplimiento en 2025
En marzo, la SEC solicitó un presupuesto anual de 2.600 millones de dólares para el año fiscal 2025, de los cuales se estima que 800 millones de dólares se destinarán a la división de aplicación de la ley.
Mascianica ahora dirige las investigaciones gubernamentales y el cumplimiento de las normas en el bufete de abogados Hilgers Graben. (Hilbers Graben)
El presupuesto de la SEC es relativamente pequeño en comparación con otros encargados de hacer cumplir las criptomonedas, como la reciente solicitud de presupuesto de 37.800 millones de dólares del Departamento de Justicia. Pero tampoco es una cantidad pequeña.
Esta es una agencia federal que tiene importantes recursos a su disposición con la capacidad de obtener recursos de diferentes oficinas y diferentes regiones cuando sea necesario para manejar litigios de alto perfil, dice Mascianica, quien sirvió en la sucursal de la SEC en Fort Worth como subdirector de la división de aplicación de la ley. Dice que nunca han visto la necesidad de contratar abogados externos para apuntalar los números.
Estuve allí durante unos 10 años. Nunca he oído hablar de la contratación de abogados externos para la agencia, dice Mascianica.
En términos de manejo de las acciones de cumplimiento de la SEC, la sustancia de ellas se maneja internamente, generalmente por la unidad de juicio de la SEC dentro de su División de Cumplimiento.
La SEC, con 11 oficinas regionales, incluida Fort Worth, ha aprovechado recursos federales adicionales para sus iniciativas de aplicación de la ley sobre criptomonedas.
Según Cornerstone, desde diciembre de 2017, la SEC ha colaborado con otras agencias federales en 67 de 164 acciones de cumplimiento dirigidas a la industria. Los socios clave incluyen las Fiscalías Federales, la Oficina Federal de Investigaciones, la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos y el Servicio de Impuestos Internos.
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Y contrariamente a las percepciones en la industria de la criptografía, las acciones de aplicación de la SEC parecen cuidadosamente planificadas y evaluadas en lugar de ser un caótico torbellino de demandas presentadas indiscriminadamente.
Para que la SEC pueda emprender una acción de ejecución, primero comienza con la recopilación de pruebas por parte del personal de investigación dentro de la división de ejecución, que se presenta a los abogados litigantes, según Mascianica.
Se evalúan las perspectivas de un caso, incluidos los riesgos y posibilidades de perderlo. La recomendación del equipo sobre si presentar o no una acción coercitiva se presenta luego a los cinco comisionados de la SEC en Washington, D.C.
Los participantes de la industria discuten las limitaciones presupuestarias de la SEC. (Orlando_btc) ¿La represión de las criptomonedas se debe a que el tiempo de Gary Gensler es corto?
En noviembre habrá elecciones en Estados Unidos. ¿Esto provocará un cambio de estrategia por parte de la SEC?
El cambiante panorama político, en particular las preocupaciones de los demócratas sobre posibles pérdidas en las elecciones de noviembre, pueden llevar a la SEC a reconsiderar su estricto enfoque regulatorio.
Mascianica, quien pasó por múltiples cambios de administración durante su mandato en el regulador, dice que generalmente no hay cambios inmediatos en la aplicación de la ley para casos sencillos como el uso de información privilegiada claro o el fraude de ofertas atroces.
Pero en los casos que tienen una mayor divergencia de opiniones, ahí es donde se ve el cambio.
Podemos ver que cada vez que el Comisionado [Hester] Peirce o el Comisionado Mark [Uyeda] emiten un desacuerdo o una declaración sobre una acción de cumplimiento específica, se observa una marcada divergencia en las opiniones sobre el alcance y el enfoque, dice Mascianica.
"Creo que la industria de la criptografía es un área donde podría haber un cambio muy significativo si hay un cambio de administración y luego, en última instancia, un cambio al frente de la SEC", dice Mascianica.
Esto se debe a que el presidente de la SEC, que siempre es el voto decisivo en esa comisión de cinco personas, en última instancia nombra al director de cumplimiento, añade.
Gensler dijo en una entrevista reciente que planea permanecer al mando de la agencia si el actual presidente Joe Biden gana las próximas elecciones para un segundo mandato. Sin embargo, si Biden pierde, la historia sugiere que Gensler probablemente estará a punto de salir.
Mientras tanto, Lederman señala los comentarios recientes del presidente del Comité de Servicios Financieros de la Cámara de Representantes, Patrick McHenry, quien acusó a Gensler de engañar al Congreso.
McHenry afirma que la SEC ya había clasificado a Ether como un valor antes de una audiencia en abril de 2023, cuando Gensler se negó a responder preguntas sobre la clasificación de los activos.
La SEC es a menudo criticada por su enfoque de regulación mediante aplicación, ya que los profesionales legales y la comunidad criptográfica esperan desesperadamente que la agencia brinde claridad regulatoria.
Parece que la tolerancia de todos hacia la demora de la SEC en actuar aquí está disminuyendo, dice Lederman.
Creo que es justo que podamos anticipar algunas audiencias en el Congreso sobre este tema en las próximas semanas.
Es posible que la industria no tenga que esperar mucho más para obtener claridad legal, ya que la autoridad de la SEC sobre la industria de la criptografía ahora enfrenta su mayor amenaza.
La Cámara de Representantes de Estados Unidos votará esta semana sobre la Ley de Innovación y Tecnología Financiera para el Siglo XXI (FIT21). El proyecto de ley otorga más poder a la CFTC para regular las criptomonedas descentralizadas, aclara la jurisdicción de la SEC sobre los activos digitales involucrados en contratos de inversión y proporciona una vía para lanzar proyectos criptográficos.
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