Autor: Ying Ning Haruka
Las criptomonedas siempre han tenido una Espada de Damocles colgando sobre sus cabezas: la regulación de la SEC. Este artículo comenzará con la historia del desarrollo de las leyes de valores de EE. UU. y explicará el estándar cualitativo más importante para los valores en las leyes de valores: la prueba de Howey, que proporcionará una referencia para juzgar si varias criptomonedas deben considerarse valores.
1. Leyes de valores de EE. UU.
En el apogeo de la Gran Depresión, el Congreso y el presidente Roosevelt promulgaron las primeras leyes federales de valores.
La Ley de Valores de 1933 trata sobre las empresas que recaudan fondos del público. Los inversores pueden decidir qué riesgos asumir; las empresas que emiten valores al público deben proporcionar información completa, justa y verdadera al público para proteger los derechos e intereses de los inversores. Roosevelt llamó a esta ley la "Ley de la Verdad de los Valores".
En 1934, el Congreso aprobó la Ley de Bolsa de Valores. La regulación cubre a intermediarios como las propias bolsas y corredores. La idea básica es que se debe proporcionar al público información y protección no sólo cuando se emiten inicialmente los valores, sino también cuando los valores se negocian en los mercados secundarios.
En 1940, el Congreso aprobó la Ley de Sociedades de Inversión y la Ley de Asesores de Inversiones, que exigían que los fondos y los asesores se registraran para administrar el dinero de otros y evitar mayores oportunidades de conflictos de intereses.
La definición de valores en la Ley de Valores de EE. UU. de 1933 y la Ley de Bolsa de Valores de 1934 es muy amplia e incluye valores utilizados para inversiones en un sentido general, como acciones y bonos, pero también una variedad de valores no estándar, como “Constancia de ingresos o participación en un acuerdo de participación en los ingresos”, “contratos de inversión” y “en general, todos los ingresos o instrumentos generalmente reconocidos como valores”.
Al describir el alcance de las leyes de valores, el juez de la Corte Suprema de Estados Unidos, Thurgood Marshall, dijo: "El Congreso ha esbozado la definición de valor a grandes rasgos, y su propósito al promulgar las leyes de valores es regular las inversiones, independientemente de su forma o nombre".
2. Criterios para juzgar valores: prueba de Howey
La prueba de Howey es un estándar utilizado en el caso SEC v. WJ Howey Co. de la Corte Suprema de Estados Unidos de 1946 para determinar si una transacción específica constituye una emisión de valores.
Howey Company es una empresa de bienes raíces en Florida, EE. UU. Desarrolla grandes plantaciones de naranjos y vende terrenos en general a inversores. Al firmar un contrato de venta de terrenos con el inversor, la empresa también firmó un contrato de servicios de gestión con el inversor, mediante el cual el terreno vendido fue entregado a la empresa demandada para su gestión.
Cuantos más requisitos se cumplan en la prueba de Howey, más cercanas estarán las propiedades de una transacción particular a un valor.
(1) Inversión de dinero
Este requisito requiere que el comprador proporcione fondos al patrocinador del proyecto en forma de efectivo como contraprestación.
(2) Invertir en empresas comunes
Este elemento pretende distinguir los contratos de inversión de los contratos privados uno a uno. En respuesta a este requisito, la Corte Suprema exige que una empresa conjunta debe tener "elementos comunes horizontales", "elementos comunes verticales amplios" y "elementos comunes verticales estrechos".
La "comunalidad horizontal" requiere vincular la riqueza de cada inversor a la fortuna de otros inversores mediante la mancomunación de fondos, a menudo combinada con una distribución proporcional de las ganancias;
La "amplia similitud vertical" requiere que la obtención de beneficios por parte de los inversores dependa de los esfuerzos del patrocinador del proyecto;
La "comunalidad vertical en un sentido estricto" requiere que los ingresos de los inversores y los esfuerzos de otros se combinen con los resultados operativos finales;
(3) Los inversores tienen expectativas de ganancias (Expectation of Profit)
Los “ingresos” aquí pueden ser la apreciación del capital por la inversión inicial o la operación del negocio, o ingresos por el uso de los fondos del comprador. La apreciación de precios resultante enteramente de fuerzas externas del mercado (como tendencias inflacionarias generales o desarrollos económicos) que afectan la oferta y la demanda de los activos subyacentes no se considera "ingreso" según la prueba de Howey.
(4) Los beneficios sólo provienen del esfuerzo de otros (Derivados del esfuerzo de otros)
Este requisito requiere que el iniciador del proyecto, el organizador u otros terceros relacionados hayan realizado los esfuerzos de gestión necesarios, y este esfuerzo afectará de manera crítica el éxito del negocio. Los inversores solo deben pagar tarifas y costos específicos, y en realidad no participan en el proyecto. Operaciones y Gestión.
El concepto central del establecimiento de los requisitos anteriores por parte de Howey Test es "proteger los derechos e intereses legítimos de los inversores".
Por ejemplo, la razón por la cual el Estándar 2 requiere "empresa común" es porque la Corte Suprema cree que en el escenario de "empresa común", debido al alto costo de la debida diligencia y comunicación individual, los inversionistas individuales no tienen incentivos para obtener ganancias a través de La coordinación con otros inversores no puede impedir que el colectivo negocie con el iniciador del proyecto, por lo que los inversores sólo pueden confiar completamente en el iniciador para obtener ingresos. El iniciador desempeña un papel fundamental en el proyecto, creando un estatus desigual con los inversores.
Para compensar esta disparidad de poder, definir los contratos de inversión como valores es más propicio para la evaluación y fijación de precios de los proyectos de inversión por parte de los inversores y protege los intereses de los inversores. Otro ejemplo son los “esfuerzos de otros” aclarados en la Norma 4. El propósito es aclarar el sujeto responsable del contrato de inversión y localizar con precisión a la persona con la obligación de revelar información al implementar las obligaciones de revelación de valores. [1]
3. La Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) y las criptomonedas
El 3 de abril de 2019, la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) publicó un marco analítico para contratos de inversión en activos digitales basado en la prueba de Howey, que proporciona orientación oficial para determinar si las monedas digitales son valores. La SEC cree que la mayoría de las monedas digitales actualmente en el mercado cumplen con los dos criterios de "invertir fondos" e "invertir en una causa común".
Para los otros dos criterios, la SEC señaló que una moneda digital se considera un valor si su desarrollo depende de los esfuerzos de una empresa o entidad centralizada y el comprador tiene la expectativa de obtener una ganancia razonable de la inversión. Cabe señalar que si una determinada moneda digital está lo suficientemente descentralizada, tiene escenarios de aplicación claros y los cambios de precio están relacionados con la aplicación y no con las expectativas de ganancias de los inversores, entonces esta moneda digital no pertenece a los valores. La SEC ha declarado que Bitcoin y Ethereum no son valores. [2]
3.1 BTC
Bill Hinman, exdirector de la División Financiera de la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC), señaló en un discurso en 2018 que Bitcoin (BTC) no es un valor y está regulado por la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos (CFTC). La CFTC es la principal responsable de regular el mercado de derivados, incluidos futuros, swaps y ciertos tipos de opciones. Esto también refleja que la minería de BTC es como el oro, el petróleo y otras materias primas.
3.2 ETH
3.2.1 ETH (ICO)
La oferta inicial de monedas (ICO) de Ethereum comenzó en agosto de 2014. La ICO de 42 días recaudó 31.000 Bitcoins y vendió 60.102.216 Ethereums, lo que equivalía aproximadamente a 18,4 millones de dólares al tipo de cambio de ese momento. A juzgar por la historia de esta ICO, debería clasificarse como un valor.
3.2.2 ETH (PoW)
La fase POW de Ethereum es similar a la de Bitcoin.
3.2.3 ETH (PoS)
Ethereum completó la fusión de la red principal y la cadena de balizas el 15 de septiembre de 2022 y el mecanismo de consenso se convirtió en Prueba de participación (PoS). El proceso de operación de PoS es que el apostador coloca 32 ETH en el contrato inteligente y al mismo tiempo recibe un certificado para demostrar el derecho de retiro de Stake.
Se puede ver que, en primer lugar, el contrato inteligente no utiliza estos 32 ETH. En el caso de la inversión, la empresa gastará este activo y lo pondrá en producción. Debido a la existencia del certificado de retiro, las identidades de todos los pignorantes son identificables. No es una comunidad de destino vinculada, ni tiene las características de "comunidad horizontal". En segundo lugar, los beneficios de Stake son emitidos por el algoritmo PoS, no por los proveedores de servicios (como Coinbase), por lo que los beneficios no provienen del esfuerzo de otros. Si lo considera una inversión, debería entregar ETH a los validadores, quienes obtienen ingresos al poner estos activos en producción, y luego dar parte de los ingresos a los participantes.
3.3 Monedas estables
El 14 de febrero, los agentes del orden de la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) emitieron un "aviso de Wells" al emisor de la moneda estable BUSD, Paxos. En la tarde de ese día, el Departamento de Servicios Financieros del Estado de Nueva York ordenó a Paxos Trust Co. que lo hiciera. dejar de emitir más tokens BUSD.
Con respecto a las monedas estables de criptomonedas, el actual presidente de la SEC, Gary Gensler, mencionó en su discurso del 8 de septiembre de 2022 que las monedas estables tienen características similares y pueden competir con los fondos del mercado monetario, otros valores y depósitos bancarios, y desencadenarán importantes cuestiones de política. Es importante garantizar que contamos con la protección adecuada de los inversores y salvaguardias contra actividades ilegales.
Las monedas estables se utilizan principalmente como medio para participar en plataformas criptográficas o como tokens de liquidación dentro de plataformas criptográficas. Si son acciones de un fondo del mercado monetario u otros tipos de valores depende de sus atributos, como si los instrumentos pagan intereses directa o indirectamente a través de afiliados u otros medios, qué mecanismos se utilizan para mantener el valor o si los tokens están en el mercado; ecosistema criptográfico la forma en que se proporciona, vende y utiliza.
3.4 Otras fichas
El presidente de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC), Gary Gensler, ha declarado muchas veces que la mayoría de los activos virtuales son valores.
Está respaldado por un fallo de 1990 del juez de la Corte Suprema de Estados Unidos, Thurgood Marshall: Cuando alguien recauda fondos del público y el público participa en sus ganancias, se trata de un valor. La SEC regula estos activos virtuales que se consideran valores, incluido el requisito de que los emisores cumplan con los requisitos de divulgación y registro según las leyes de valores para garantizar que los inversores tengan suficiente información para tomar decisiones de inversión informadas. Además, la SEC también regula el fraude y la manipulación en el mercado de activos virtuales para proteger los derechos e intereses de los inversores.
4. ¿Apostar es un valor?
Coinbase cree que apostar no cumple con las cuatro condiciones de la prueba de Howey.
El servicio de apuesta no constituye una inversión de dinero y los pignorantes conservan la plena propiedad de sus activos;
El proveedor del servicio de promesa no es una empresa ordinaria y todo el proceso se ejecuta mediante contratos inteligentes en una red descentralizada;
Las recompensas por apostar son salarios para los proveedores de verificación de blockchain, no retornos de inversión, y no son “expectativas de ganancias razonables”;
El proveedor del servicio de apuesta sólo utiliza software y computadoras públicas para realizar servicios de verificación y no realiza ningún trabajo de gestión. Estos son servicios de TI, no servicios de inversión, por lo que no se pagan recompensas en función del "esfuerzo de otras personas".
El objetivo de la ley de valores es corregir la asimetría de la información y proteger los derechos e intereses legítimos de los inversores. Pero no hay asimetría de información al apostar porque todos los participantes están en la cadena de bloques abierta y transparente y tienen igual acceso a la misma información para verificar las transacciones. Intentar imponer leyes de valores a cosas como las promesas de garantía no ayuda en absoluto a los usuarios. En cambio, una autorización innecesariamente agresiva impedirá que los usuarios accedan a servicios criptográficos esenciales y los empujará a plataformas extraterritoriales no reguladas. [3]
Referencias:
[1] Zhang Chao. La naturaleza jurídica y el cambio de paradigma regulatorio de la emisión de tokens de seguridad: desde la perspectiva del marco de análisis de contratos de inversión en activos digitales de EE. UU. [J], 2020(01):85-100.
[2] Xiao Feng "Blockchain: negocios distribuidos y el futuro de los datos inteligentes", CITIC Press 2020.
[3] Paul Grewal. Los servicios de staking de Coinbase no son valores. Y aquí explicamos por qué.
https://www.coinbase.com/blog/coinbases-stake-services-are-not-securities-and-heres-why, 2023-2-10