Od regulačních orgánů často slýcháme, že považují většinu kryptoaktiv za cenné papíry, a proto tato kryptoaktiva musí být registrována u US Securities and Exchange Commission, pokud mají být nabízena široké veřejnosti nebo držena více než 500 „maloobchodními“. “investoři. Zejména tento poslední test by pravděpodobně chytil většinu krypto aktiv s velkou kapitalizací, která jsou dnes k dispozici na Coinbase a dalších předních trzích, i když tato aktiva nebyla původně nabízena veřejnosti.

Tak co si z toho máme myslet? Je skutečnost, že nejsou registrována téměř žádná kryptoaktiva, pouze výsledkem neústupnosti a touhy vyhnout se zákonu? Nebo je v příběhu něco víc?

Lewis Cohen je spoluzakladatelem DLx Law. Tento článek je součástí CoinDesk's Policy Week.

Kdy jsou krypto aktiva cennými papíry?

Nedávno jsme na toto téma napsali obsáhlou práci nazvanou „Nevyhnutelná modalita zákona o cenných papírech: Proč zaměnitelná kryptoaktiva nejsou cennými papíry“, pro kterou jsme přezkoumali celý soubor odvolací judikatury na téma „investiční smlouvy“ (jedinečný typ zabezpečení definované nikoli Kongresem, ale ve slavném případu Nejvyššího soudu známého jako SEC v. W. J. Howey and Co.). Když jsou krypto aktiva kategorizována jako „cenné papíry“, regulátoři a soudy obecně přihlížejí k této definici.

Jak vysvětlujeme v „Nevyhnutelné modalitě“, SEC a státní regulátoři vyhráli téměř všechny případy, které přinesly, týkající se fundraisingových transakcí, ve kterých jsou kryptoaktiva prodávána za účelem získání peněz na vývoj blockchainového projektu. Dosud však neproběhly žádné významné soudní případy, kdy by byl soudu předložen status kryptoaktiva nezávislého na fundraisingové transakci.

Viz také: Jsou krypto aktiva cennými papíry? / Názor

Většina krypto aktiv nevytváří právní vztah mezi identifikovatelným „emitentem“ a vlastníkem aktiva. Bez tohoto charakteristického znaku „investiční smlouvy“ bychom tvrdili, že krypto aktiva nejsou podle současného práva cennými papíry. (Také tvrdíme, že charakterizovat krypto aktiva jako „dočasné“ cenné papíry, dokud vnější faktory jako „dostatečná decentralizace“ nezpůsobí jejich „morfování“, není podporováno zákonem a je to špatná politika.)

Hádanka o dodržování

Ale za předpokladu, že soud shledá oblíbené krypto aktivum jako cenný papír, alespoň dočasně. co by se stalo dál? Tady jsou věci zajímavé.

Naše federální zákony o cenných papírech jsou postaveny na základním předpokladu – že za každým cenným papírem se skrývá emitent. Protože kryptoaktiva jako ETH, AVAX, ADA, DOGE a SOL nevytvářejí právní vztah s žádnou entitou, prvním úkolem by bylo určit, se kterou právnickou osobou se bude zacházet jako s „emitentem“. Prvním místem, kde byste se měli podívat, by byla entita, která nasadila inteligentní smlouvy, které iniciovaly síť. Protože se však jedná o čistě administrativní úkol, je často delegován na bezvýznamnou společnost nebo trust, který je po dokončení tohoto jediného úkolu často zrušen.

Viz také: Po FTX: Jak se Kongres připravuje na regulaci kryptoměn

Pravděpodobnější je, že regulační orgány by se zaměřily na subjekt, který původně prodal kryptoaktivum, aby získal finanční prostředky na vývoj nebo pokračování v práci na souvisejícím projektu. Není však neobvyklé, že výnosy z prodeje aktiv obdrží více subjektů. Ačkoli v současnosti běžně existuje jedna právnická osoba (často označovaná jako „[Project Name] Labs“), která dostává největší část výnosů z prodeje, není tomu tak vždy. Kromě toho se v budoucnu mohou projekty rozhodnout, že se vyhnou tomu, aby kterýkoli subjekt obdržel významnou částku výnosů, což dále komplikuje úkol identifikace zástupného emitenta pro účely dodržování předpisů.

kdo je tady zodpovědný?

Jakmile se zjistí, že se s entitou zachází jako s „emitentem“ kryptoaktiva, tato entita a jednotlivci, kteří jednají jako její úředníci a ředitelé, budou muset převzít významnou odpovědnost.

Mimo jiné budou muset:

  • Připravte auditované účetní závěrky (stejně jako „vnitřní kontroly účetního výkaznictví“)

  • Soubor certifikací generálního ředitele a finančního ředitele (CFO).

  • Najměte si tým pro dodržování předpisů, který bude připravovat a podávat čtvrtletní a výroční zprávy a také aktuální zprávy požadované v případě neočekávaného vývoje

  • Dodržujte nařízení FD, které řeší problém „selektivního zveřejňování“ informací o společnosti (a předpokládá, že tyto informace jsou relevantní pro vydaný cenný papír)

  • Pořádejte výroční schůze svých „držitelů cenných papírů“ a předem připravte prohlášení o zmocnění

Nejen, že zde existuje mnoho praktických výzev při mapování požadavků určených pro tradiční podniky na domnělé emitenty kryptoaktiv, ale je zde i větší otázka, proč by jakákoli společnost nebo skupina jednotlivců chtěla převzít tyto odpovědnosti, když ani oni nemají přístup ke všem informacím. relevantní pro krypto aktivum ani nedostávají kompenzaci za převzetí těchto mnoha potenciálních závazků. Ve skutečnosti pouhý proces uložení těchto závazků a následné pobídky odpovědných osob zásadně změní dynamiku projektu a v podstatě zopakuje současnou strukturu centralizovaných platforem.

Hledá se pan Goodmarket

I když se zdá, že subjekt může jednat jako emitent a zúčastněné strany jsou ochotny převzít veškerou odpovědnost emitenta veřejných cenných papírů, zůstává poslední překážka.

Pokud je s krypto aktivem zacházeno jako s cenným papírem, bude možné s ním obchodovat pouze na národní burze cenných papírů (v zásadě na New York Stock Exchange nebo Nasdaq) nebo ve vyňatém alternativním obchodním systému (ATS) schváleném společností FINRA, která je vlastní společností s cennými papíry. -regulační organizace. Přinejmenším v tuto chvíli neexistuje možnost, aby byla krypto aktiva kótována na národní burze cenných papírů a existuje pouze několik ATS schválených FINRA pro obchodování s cennými papíry digitálních aktiv.

Viz také: Co kdyby regulační orgány napsali pravidla pro kryptoměny? / Stanovisko

A co víc, jako uznávané „cenné papíry“, aktiva nemusí být schopna obchodovat na offshore trzích s krypto aktivy nebo na decentralizovaných burzách (DEX), což funkčně eliminuje likviditu aktiva a pravděpodobně snižuje cenu, což ironicky poškozuje právě ty investory, kterým byly zákony o cenných papírech zamýšleny. chránit.

Prakticky funkční

Pointa je, že bez radikálního přehodnocení všech našich zákonů o cenných papírech je velmi obtížné pochopit, jak může většina krypto aktiv prakticky fungovat jako cenné papíry a stále si zachovat svůj zamýšlený účel.

Místo toho by mnohem větší smysl dávalo řešení podle hlavy III Lummis-Gillibrandova zákona o odpovědných finančních inovacích. Tento titul by přidal nový oddíl k zákonům o cenných papírech, který ukládá rozumné požadavky na zveřejnění těm společnostem, které získávají finanční prostředky prostřednictvím prodeje krypto aktiv, aniž by se pokoušely zacházet s krypto aktivy jako s cennými papíry.